Обеспечение гарантийных обязательств по 44-ФЗ нужно для того, чтобы заказчик мог возместить недостатки и покрыть убытки, если, например, товар выйдет из строя в период, пока действует гарантия на него. Контрактное законодательство обязывает обеспечивать гарантийные обязательства (ГО) не во всех случаях, но иногда без них не обойтись.
Гарантийные обязательства по контракту 44-ФЗ – это мера, направленная на защиту интересов заказчика. Термин расшифровывается в ч. 4 ст. 3 44-ФЗ и включает в себя:
Допустимо установление заказчиком определённых требований к исполнителю, например, он вправе обязать его выполнить монтаж и наладку, обслуживать товар после поставки в течение определенного срока и др. ГО распространяются на товары, услуги или выполняемые работы.
Пример – заказчик приобретает товары, которые имеют гарантийный срок. В этом случае он обязывает исполнителя сделать так, чтобы в течение этого гарантийного срока на товар распространялась гарантия качества, а при выходе из строя было проведено техобслуживание.
Цепочка взаимодействия исполнителя и заказчика при этом выглядит так:
При предоставлении обеспечения при отгрузке товаров или выполнении работ частями нужно учитывать, что если дата подписания акта приёмки будет ранее, чем дата, когда исполнитель предоставил гарантию или перевёл деньги, на часть продукции гарантия распространяться не будет. Поэтому заказчик вправе по каждому этапу отгрузки потребовать обеспечение ГО, то есть несколько переводов денег на счёт или предоставление банковских гарантий, сумму которых устанавливают заказчики. При этом суммарно всё это не должно превышать 10% от НМЦК.
При обеспечении исполнения контракта (как и обеспечении заявок) исполнитель также даёт своеобразную гарантию заказчику, но основная задача этого инструмента – снизить риски потери денег, если не соблюдены условия или есть неисполнение договора. В этом случае поставщик вносит залог или использует независимую гарантию. То есть заказчик страхует себя от недобросовестности поставщика. Этот инструмент работает с момента заключения контракта до исполнения всего объёма обязательств.
Обеспечение ГО действует по схожему принципу (участники предоставляют гарантию), но работает до окончания гарантийных сроков, которые не завершаются на приёмке и оплате товара. Этот инструмент заказчики используют для того, чтобы поставщик не «забыл» о заявленных гарантиях на услуги, работы или товары. Оба вида обеспечения должны предоставляться поставщиком.
Обеспечение исполнения гарантийных обязательств по 44-ФЗ необходимо в случае, если закупки касаются машин и оборудования. В этом случае в тендерной документации будет требование о предоставлении ГО, и заказчик не имеет права отойти от этой нормы.
В остальных случаях требование обеспечения ГО заказчик может игнорировать, но имеет на него право. То есть, если в документации не оговорены требования к гарантийным обязательствам, то и обеспечение не нужно. И наоборот – если такие требования установлены, то и обеспечение предоставляется заказчику.
Согласно ч. 3 ст. 96, исполнение гарантийных обязательств по контракту возможно двумя способами:
Статья 96 44-ФЗ устанавливает возможность изменения способа предоставления ГО – возможен возврат обеспечения исполнителю в виде денежных средств, если тот предоставит заказчику взамен независимую гарантию, но при этом размер нового обеспечения будет не меньше предыдущего.
Кроме того, во всей цепочке госзакупок поставщик вправе предоставить разные типы обеспечения, предусмотренных контрактом. Например, на исполнение контракта участники вправе использовать предоставление независимой гарантии, а на обеспечение ГО – денежной суммы. Но это может быть и только банковская гарантия на все варианты обеспечения.
Размер гарантийных обязательств по 44-ФЗ – не более 10% от цены контракта, но вы можете предоставить заказчику меньше, если это указано в контрактных документах. Например, если цена контракта составляет 1 млн руб., то для ГО заказчики установят не более 100 тыс. руб., но может быть и 50 тыс. руб., и 10 тыс. руб.
Право самостоятельно определять объемы предоставления ГО имеет заказчик. И сумма, и сроки в обязательном порядке указываются в контракте. Статья 94 Закона № 44-ФЗ обязывает предоставить обеспечение в процессе приёмки товара: сначала – деньги или гарантия, потом – подписание акта приёма-передачи.
Срок гарантийных обязательств по 44-ФЗ различается:
Обязанность заказчика – прописывать в контракте срок обеспечения гарантийных обязательств по 44-ФЗ.
Схема возврата денежных средств отличается в зависимости от выбранного метода:
Кстати, закон 44-ФЗ прямо не оговаривает дату возврата – заказчики руководствуются теми нормами, которые прописываются в документах закупки. Соответственно, могут быть разные формулировки, вернее, даты отчёта 30 дней – с момента выполнения обязательств, обращения поставщика и др.
Устанавливать требование обеспечить гарантийные обязательства – не обязанность заказчика, но его право. Его сумму, которая не может превышать 10% от НМЦК, прописывают в договоре и принимают в виде банковской гарантии или переводом денег на счёт до момента подписания приёмочных документов (но после подписания контракта). При этом закон четко не оговаривает ситуацию, когда заказчик принимает товар отдельными партиями.
Поставщики обязательно предоставляют обеспечение, если оно прописано в договоре. Вернуть его можно после выполнения обязательств + 1 месяц (15 дней для СМП/СОНО). В случае неисполнения ГО (не предоставлена банковская гарантия или деньги не перечислены на счёт) заказчик не принимает и не оплачивает товар.
Ч. 7 ст. 96 44-ФЗ позволяет исполнителю сделать замену обеспечения. Например, сначала исполнитель внес деньги, затем вместо денег предоставил гарантию, и наоборот. Более того, исполнитель может основные гарантийные обязательства обеспечить только гарантией или только деньгами. Сделать это можно на любом этапе при исполнении контракта. Важное условие – размер ГО при замене не должен снижаться.
При требовании обеспечения ГО расходы исполнителя повышаются – при оформлении гарантии приходится платить процент банку, если деньги перечислены на счёт заказчика, вернуть их можно только тогда, когда все обязательства выполнены, а это может занять несколько лет. Более того, точную дату возврата закон не оговаривает, важно, чтобы этот момент был прописан в контракте. Не всегда банк, в котором у исполнителя открыт расчетный счет, уполномочен на выдачу гарантии – в этом случае придётся обращаться в сторонний банк.